2016年12月19日,加拿大政府发布《加拿大投资法》(ICA)下的国家投资安全审查指南。指南包含一份政府评估国家安全风险时考虑因素的非详尽清单,以及《加拿大投资法》项下的通知提交指南。

背景

2009年,(当时的保守党)政府推出了《加拿大投资法》下广泛的国家安全审查权力。这些权力使得政府可以对非加拿大人在加拿大公司进行的任何投资进行审查。该审查的潜在结果有:

●         投资得以继续进行,不论是否有条件限制;

●         禁止投资;或

●         如果投资已经完成,非加拿大人需要抽离出加拿大公司。

起初,政府并未提供关于可能触发国家安全审查或影响国家安全审查结果的因素的任何指南。这种不透明性饱受利益相关者的诟病。其中,它使得潜在投资者难以评估最终可能因国家安全原因遭拒的收购是否会产生重大实施成本的风险。

2016年夏天,(当前的自由党)政府首次发布关于国家安全审查权力使用的部分概括信息,包括每年审查的次数及结果(详情请见我们发布的2016年8月市场走势)。在其2016年秋季经济报告中,政府宣布会于年底前公布目前发布的指南(详情请见我们发布的2016年11月市场走势)。

关键条款

指南最重要的一方面是以下列出的政府评估国家安全风险时考虑因素的非详尽列表:

  1. 与加拿大国防能力及国家利益有关投资的潜在影响;
  2. 与将敏感技术或专有技术转移出加拿大的投资的潜在影响;
  3. 参与研究、制造或销售《国防生产法》中确定的商品/技术的情况;
  4. 与加拿大关键基础设施安全有关的潜在投资影响。关键基础设施是指对加拿大健康、安全、安保或经济福利以及政府有效运作而言必不可少的流程、系统、设施、技术、网络、资产和服务;
  5. 与向加拿大人供应关键商品及服务或者向加拿大政府供应商品及服务有关的潜在投资影响;
  6. 可为外国监视或间谍提供机会的投资的可能性;
  7. 阻碍当前或未来情报和执法操作的投资的可能性;
  8. 与加拿大国际利益(包括国际关系)有关的潜在投资影响;及
  9. 涉及或促进恐怖分子、恐怖组织或黑社会等不法分子的行为的投资的可能性。

指南鼓励投资者在计划的投资截止日期前至少45天提交通知表,尤其是在上述任一项因素出现的时候。原因是政府收到通知表之后要45天的时间来决定是否进行国家安全审查。尽管在投资截止后30天内提交通知表也是允许的,但在截止前至少45天提交通知表的好处在于,这样投资者可以在确定符合国家安全审查规定的情况下完成投资。实际上,如果政府没有在45天之内开启国家安全审查,投资者完成投资时便可知道其随后不会因国家安全原因收到潜在的整顿命令。

实际操作中,对于可能引起国家安全问题的交易,根据常识并往往在对买方和标的的性质进行审慎评估之后,许多投资者在国家安全审查权力初次制定之后不久便采取了“提前提交”的方法。现在,政府在指南中正式认可这种方法。

值得一提的,这种方法构思起来要比实际实施起来要容易。这是因为卖家不情愿同意让买家提前提交通知表,特别是在存在多个潜在竞投者并且其中的一个或多个要么准备接受潜在的完成投资后国家安全审查的风险,要么受加拿大人控制因而不会受到国家安全审查的这种情况。尽管指南中推荐了这种方法,但是实际上,投资者仍然会被迫选择是接受投资完成后国家安全审查还是根本就不进行投资。

除了推荐“提前提交”的方法,指南还欢迎投资者在投资规划的“最早阶段”与投资审查部官员会面,尤其是在上述任一因素出现的时候。这种会面产生的清晰度或者该会面的安排尚未可知。但是,政府在指南中鼓励这种会面应该有助于消除就潜在的国家安全问题上与政府沟通得不良印象。到目前为止,部分投资者不愿意寻求任何指导,甚至不愿意在结束前提交通知,原因是他们担心这样会被解释为在自我认定交易存在问题。

最后,值得一提的是,发布指南的政府新闻稿题为“吸引全球投资缔造全球一流公司”,当中多次提及了政府大力鼓励外国公司在加拿大投资。通过这样将该主题与指南的发布联系起来,政府似乎承认国家安全审查权力的管理方式可能影响潜在投资者是否会真的在加拿大投资,以及只有增加过程的透明度、减少其不可预见性才会产生正面影响,或者至少不会产生负面影响。