十三届全国人大二次会议于 3 月 15 日上午以 2929 票赞成、8 票反对、8 票 弃权,表决通过了《外商投资法》,该法将自 2020 年 1 月 1 日起生效实施, 取代《中外合资经营企业法》《外资企业法》《中外合作经营企业法》(下 称“外资三法”)成为中国利用外资的基础性法律。

一外商投资法五大变化 

“外资三法”因改革开放而生,伴随着中国对外开放的过程,为我国扩大对 外开放、积极利用外资作出了巨大的贡献。但是当前的新形势下,曾经为对 外开放作出巨大贡献的“外资三法”,已经难以适应构建开放型经济新体制 的需要。新的外商投资法和以往管理外商投资的“外资三法”相比,有以下 这些重要变化值得关注:

1.法律适用范围 

《外商投资法》草案明确了适用范围为“在中华人民共和国境内的外商投 资”。草案对外国投资者、外商投资、外商投资企业做出了定义。但对“外 国投资者”的定义未明确是否包括过去参照外资进行管理的来自港澳台地 区的投资者,并且未明确港澳台投资者是否参照适用《外商投资法》。 

2.外资准入

外资准入管理模式发生了根本性的改变,明确了对外商投资实行准入前国 民待遇加负面清单的管理制度,取消逐案审批制管理模式。具体体现为:外 商投资准入负面清单规定禁止投资的领域,外国投资者不得投资;负面清单 规定限制投资的领域,外国投资者进行投资应当符合负面清单规定的条件; 负面清单以外的领域,按照内外资一致的原则实施管理。 2013 年 9 月国务院颁布《关于印发中国(上海)自由贸易试验区总体方案 的通知》开始在上海自贸试验区等区域探索“准入前国民待遇+负面清单” 的外资管理模式,充分体现了“法无禁止即可为”的精神。这一模式根据新 的《外商投资法》将在全国范围内推广适用。

3.外商投资企业组织形式 

外商投资企业的组织形式、组织机构,适用《公司法》、《合伙企业法》等 法律的规定。《外商投资法》施行前依照“外资三法”设立的外商投资企业, 在本法施行后五年内可以继续保留原企业组织形式。这也就意味着,此前设 立的外商投资企业,在“外资三法”下相对于内资公司所具有的特殊组织形 式,如董事会在公司治理结构中的特殊地位等,需要在五年内根据《公司法》 与《合伙企业法》的规定完成调整,与内资公司保持一致。

4.促进外商投资系列措施 

包括:内外资企业将平等适用各项政策、外商投资企业将有权平等参与标准 化工作、可公平参与政府采购、可以依法通过资本市场进行融资等。从法律 层面为各级政府和机构开展外商投资促进工作提供明确的指引。

5.切实保护外国投资者及外商投资企业投资利益 

针对外国投资者和外商投资企业普遍关心的投资保护方面,作出了一系列 明确规定。包括:征收和补偿、利润汇出、知识产权保护,不得强制技术转 让、不得减损合法权益或者增加义务、建立外商投资企业投诉工作机制、地 方政府守约践诺等,为外国投资者和外商投资企业维护自身合法权益提供 更加坚实的法律保障。 这一外商投资领域的基础性法律全面体现了“放管服”的政府职能转变要求, 对于积极促进外商投资、保护外商投资合法权益、营造法治化国际化便利化 营商环境具有十分重要的意义。