摘要:随着《中华人民共和国出口管制法》于2020年12月1日起落地施行,以该法为核心的中国出口管制法律体系成为瞩目焦点,尤其在当前国内外政治经济形势日趋复杂,全球产业链深度调整与重构的背景下,出口管制合规风险的企业内部审查、提前预判与合规应对早已从“要我合规”迭代为“我要合规”。与潜在的巨大风险和强劲的合规需求不匹配的是,不少企业仍然对中国出口管制法律体系一团懵懂,对海关在出口管制中的监管方式缺乏了解,

有鉴于此,本期海关笔记聚焦以下问题进行梳理:

《出口管制法》实施以来的中国出口管制法律体系现状

技术出口管制的交叉监管问题

海关如何进行出口管制监管

关键词:中国出口管制 法律体系 技术出口 海关监管

一、图文概述中国出口管制法律体系现状

(一)当前中国出口管制法律体系概览

1. 四个效力层级的中国出口管制法律体系

自2020年12月1日《中华人民共和国出口管制法》(以下统称《出口管制法》)实施以来,中国形成了以该法为核心,覆盖核、生物、化学、导弹以及军品等物项的出口管制法律体系。从效力层级上,当前中国出口管制法律体系包含了法律、行政法规、部门规章、规范性文件四个层级,出口管制管理部门发布的指导性文件作为补充与参考。

图1:四个效力层级的中国出口管制法律体系

说明:指导性文件虽然不具有法律效力,然而其在实务中的指导作用不容忽视,因此,本文所述出口管制法律体系包含了指导性文件,将其与规范性文件统称为“文件规定”。

2.当前中国出口管制法律体系各效力层级规定列举

表1:中国出口管制各效力层级规定列举

(二)六问概括《出口管制法》的监管要点

2:《出口管制法》监管要点图示

1.出口管制是什么?

出口管制是指国家对从中国境内向境外转移管制物项,以及中国公民、法人和非法人组织向外国组织和个人提供管制物项,采取的禁止或者限制性措施。

2.出口管制物项的范围有哪些?

包括两用物项、军品、核,其他与维护国家安全和利益、履行防扩散等国际义务相关的货物、技术、服务等。具体讲,出口管制物项涵盖了:(1)有形货物;(2)无形服务、技术;(3)管制物项相关的技术资料等数据。

3.对哪些行为进行出口管制?

3:出口管制法管制的行为范围

如图3所示,出口管制法对管制行为的界定是相对宽泛的,不仅包括传统意义上的出口,视同出口,再出口,管制物项的过境、转运、通运,或者从保税区、出口加工区等海关特殊监管区域和出口监管仓库、保税物流中心等保税监管场所向境外出口,也是《出口管制法》意义上的出口。

4.对哪些主体进行出口管制?

《出口管制法》规定的出口既包括从中国境内向境外转移管制物项,也包括中国公民、法人和非法人组织向外国组织和个人提供管制物项,因此不仅是通常意义的出口货物的出口商作为适用主体,其他中国公民、法人和非法人组织都能成为适用主体。具体可以概括为以下五类:(1)出口经营者;(2)其他进行了管制行为的中国公民、法人和非法人组织;(3)外国主体;(4)在境内违反出口管制规定的主体;(5)在境外对从中国购入的管制物项再出口。

注意:出口管制法第四十四条规定了该法的域外效力,即外国主体在境内违反出口管制法的规定,或者在境外对从中国购入的管制物项实施再出口,违反出口管制法的规定,该外国主体也属于管制主体。不过,中国如何在域外实施长臂管辖,以及再出口涉及的其他问题,比如含有中国管制物项的外国产品,或者使用中国技术生产的产品是否属于再出口管制物项,目前在理论和执法上均不明晰。

5.管制的方式是什么?

国家主要通过制定管制清单、管控名单,以及实施出口许可管理来对管制物项、主体、行为进行监督和管理。

1)管制清单

主要包括《两用物项和技术进出口许可证管理目录》、《军品出口管理清单》以及临时管制清单。

除《军品出口管理清单》外,其他物项清单基本上被归并入《两用物项和技术进出口许可证管理目录》,该目录列明了相关物项对应的海关商品编码,有助于企业对照筛查。该目录包括了《两用物项和技术进口许可证管理目录》(统称“进口目录”)、《两用物项和技术出口许可证管理目录》(统称“出口目录”),进口目录、出口目录又由不同的物项清单所组成,详见图4:

4:《两用物项和技术进出口许可证管理目录》组成

2)管控名单

进口商或最终用户违反国家关于最终用户或最终用途管理要求、可能危害国家安全和利益、将管制物项用于恐怖主义目的,可能会被出口管制管理部门依法列入管控名单。管控名单制度是国家针对进口商、最终用户采取的出口管制措施。

进口商和最终用户一旦被列入管控名单,其有关管制物项的交易可能会受到禁止或限制,有关管制物项出口可能会被责令中止。

此外,出口管制法也规定了管控名单的移出程序,即列入管控名单的进口商、最终用户经采取措施,不再有相应情形的,可以向国家出口管制管理部门申请移出管控名单。

3)实施出口许可管理

国家对管制物项的出口实行许可制度,出口经营者出口的货物、技术、服务以及相关数据资料等,如果落入管制清单、临时管制清单,或者可能存在规定风险的,需要在出口前向国家出口管制管理部门申请许可,并在货物通关时向海关提交相关许可证件。

6.违反出口管制法的法律责任

违反出口管制法可能会承担行政责任甚至刑事责任。