近期,随着证监会发布“有关优化OFC制度的咨询总结”(“咨询总结”),决定对OFC制度进行优化(详情请见《香港证监会发布OFC制度咨询总结,三大优化即将出台》),香港法域下私募投资基金发起设立所依赖的法律体系已经呈现出公司制基金OFC(Open-Ended Fund Company)和合伙制基金LPF(Limited Partnership Fund)两足鼎立的傲然姿势,香港正逐渐成为一个基金法律制度完备、合规规范确定且税赋负担优化的在岸法域。为了让大家更好地了解最新香港在岸基金法律制度,我们对香港在岸基金的常见问题进行了以下总结:

一、香港在岸投资基金的法律载体有哪些?

香港在岸基金结构主要包括单位信托结构、公司制结构和有限合伙制结构。根据基金投资策略类型划分,单位信托制的基金结构多见于公募基金;公司制的基金结构主要适用于投资二级市场的证券投资基金;有限合伙制的基金结构主要用于封闭式的私募股权投资基金。

二、如何申请与设立香港本地私募基金?

在目前的香港法律体系下,单位信托制结构主要适用于公募基金,OFC和 LPF 的结构均可适用于私募基金,我们将在下文中就OFC和LPF这两种结构模式展开对比说明。

(一)

如何成立一间OFC?

OFC的架构如下图所示:

根据《证券及期货条例》(第571章)第112C及112D条,OFC在香港证监会进行注册并获得公司注册处处长发出的公司注册证明书后即告成立。为程序上之方便,申请人只需向证监会递交申请并支付设立费用,证监会在审核确定后会将OFC的注册信息通知公司注册处;随后,公司注册处会对相关设立文件进行登记并发出《开放式基金型公司注册证明书》,同时代表税务局发出OFC的《商业登记证》。一般情况下,公司注册处会在收到证监会通知后的三个工作日内发出OFC的公司注册证明书;而证监会的注册也将在公司注册处发出公司注册证明书的当日生效。

申请成立OFC所需的文件包括:

  • 1、开放式基金型公司-法团成立表格;

  • 2、法团成立文书的文本;

  • 3、致商业登记署通知书 。

成立OFC所需费用为港币3,034元,其中479元为提交文件费用,该费用不会退还。此外,由于申请成立OFC即会被视作已同时申请商业登记,因此在交付申请成立文件时须同时缴付商业登记相关费用。

(二)如何成立一个LPF

香港立法会于2020年7月9日晚三读通过《有限合伙基金条例草案》,该条例已于今年8月31日正式实施。下图为香港公司注册处官方小册子中关于如何注册LPF的指引:

简要来讲,LPF的注册程序主要为,由香港律师事务所或一名获准在香港从事香港法律执业的律师代表GP向公司注册处递交申请,并缴纳申请费港币479元;此外,每只LPF的注册费为港币2,555元。

申请应包括以下信息:

  • 1、LPF名称;

  • 2、普通合伙人(General Partner, “GP”)的姓名、地址、身份证明及签名;

  • 3、LPF在香港的注册办事处地址;

  • 4、LPF的投资范围及主要营业地点;

  • 5、投资经理的姓名及身份证明;

  • 6、反洗钱负责人的姓名及身份证明;

  • 7、由GP作出的声明及承诺,确认该基金拟设立为LPF及符合资格规定,以及其清楚了解其若作出虚假、具误导性或具欺骗性的陈述即属犯罪;

  • 8、提交申请的律师行/律师的全名和联系方式。

公司注册处收到申请后若认为提交的信息和费用均无误,则会将基金注册为LPF并且签发一份注册证明书作为注册依据。公司注册处一般会于收到申请后4个工作日内发出有关注册证明书。公司注册处将保存一份LPF的登记册,该登记册可在付费后公开查询。LPF的GP名字及其出资额不需提交给公司注册处,可以保护基金投资人信息,这一点与开曼基金基本类似。

与OFC不同,经注册的LPF不会自动从公司注册处取得商业登记证。普通合伙人须根据《商业登记条例》(第310章)向税务局辖下的商业登记署呈交商业登记申请。

三、OFC和LPF从主体结构设立角度有何本地法律特别要求?

四、海外基金可以转移注册为OFC或LPF吗?

根据咨询总结,证监会对OFC制度优化中的一大亮点便是允许海外公司型基金注册地迁移至香港,且原基金的公司身份和延续性以及往绩纪录将予保留。证监会表示将在《证券及期货条例》第 IVA 部引入新条文,以及对《开放式基金型公司规则》作出附带修订,以实施法定注册地转移制度。

在计划的注册地转移制度下,海外公司型基金只要符合《证券及期货条例》及《开放式基金型公司规则》下关于注册OFC的主要规定,一般都可以以OFC的形式转移注册地至香港。证监会明确列举出的需要符合的基本规定包括委任符合各项法规下资格规定的投资经理、保管人和董事。

而香港的LPF安排目前仍未设有海外公司型基金注册地转移制度,海外有限合伙制基金如果想要改成在香港设立,只能在香港新设一个LPF,然后进行资产转移,原基金以往的身份和记录都不得延续。

鉴于目前股权投资基金大多采用有限合伙制形式,而且其所涉及的资产管理金额庞大,我们认为,LPF制度可以借鉴OFC新制度,引入海外有限合伙制基金注册地转移机制,增强香港作为基金注册地的吸引力。