2014年9月6日,商务部发布《境外投资管理办法》(商务部令2014年第3号),废止商务部2009年发布的《境外投资管理办法》(商务部令2009年第5号),新办法从境外投资审批角度来看使中国企业境外投资更加便利。

  1. 下放审批权限——备案为主、核准为辅

根据新办法,所有境外投资均将实行备案管理,但涉及敏感国家和地区、敏感行业等境外投资实行核准管理。

核准管理的范围具体包括:

  1. 敏感国家是指与中华人民共和国未建交的国家[2]、受联合国制裁的国家[3]
  2. 实行核准管理的敏感行业是指涉及中国限制出口的产品和技术的行业、影响一国(地区)以上利益的行业;
  3. 商务部在必要时,可另行公布其他实行核准管理的国家和地区的名单。

从此,不再按照投资额度判断是否需要商务部核准,同时取消省级核准的事项。例如,旧办法要求中方投资额1亿美元及以上的境外投资需报商务部核准,而新办法下仅仅需要备案;而之前需要省级核准的项目,如(1)中方投资额1000万美元及以上、1亿美元以下的境外投资,(2)能源、矿产类境外投资,(3)需在国内招商的境外投资等,仅仅需要进行备案即可。

境外投资的备案将按照企业性质管理:央企报商务部备案;地方企业报所在地省级商务主管部门备案。备案方式仍然是通过“境外投资管理系统”填写《境外投资备案表》,然后打印盖章提交。

  1. 核准材料简化、审批时限加快

对属于核准情形的境外投资,央企直接向商务部提出申请,地方企业通过所在地省级商务主管部门向商务部提出申请。核准材料进一步简化:

  1. 商务部取消并购类境外投资之前必须的《境外并购事项前期报告表》;
  2. 不再要求国家有关部门(也就是国家发改委)的核准或备案文件;
  3. 简化核准申请书,内容不再要求投资环境分析评价的内容,体现企业开展境外投资自主决策、自负盈亏的政策取向;
  4. 采用统一模式的《境外投资申请表》,企业通过“境外投资管理系统”填写打印并盖章提交。

新办法加快了征求驻外使(领)馆(经商处室)意见的进程,需商务部核准的境外投资整个进程加快了至少一周时间。

  1. 境外投资架构的披露

新办法中一个引人关注的变化,针对境外投资架构的披露,进一步明确了多层投资架构的披露要求。

新办法要求企业在核准或备案程序中在《境外投资申请表》或《境外投资备案表》中披露投资路径(仅限第一层级境外企业)、境外投资最终目的地、境外企业名称(最终目的地),而《企业境外投资证书》将按照境外投资最终目的地颁发。

如果境外投资企业发生境外再投资,新办法仍然要求在境外法律手续完成后向商务主管部门报告,通过“境外投资管理系统”填写打印《再投资报告表》并盖章提交商务部或主管省级商务主管部门。如该境外中资企业通过设立多层级企业实现再投资,还要在《再投资报告表》中填写多层级再投资报告说明。但是,境外再投资的备案时限有所放松,已经不再强制要求在境外法律手续后一个月的期限内进行。

  1. 潜在问题

基于国务院发布的《政府核准的投资目录(2013年本)》,商务部新发布的《境外投资管理办法》与国家发改委发布的《境外投资项目核准和备案管理办法》(国家发展改革委令2014年第9号)有了相当程度的一致性,但仍有需要衔接之处。

  1. 国家发改委的前置核准

商务部的新办法中不再要求国家有关部门(也就是国家发改委)的核准或备案文件,这是一个很耐人寻味的变化,而实践中,外管局有了商务部门的《企业境外投资证书》往往就对外汇手续放行,所以还需要时间来证明国家发改委如何落实其最前端的核准程序。

  1. 国家发改委与商务部核准标准不同

在国家发改委的《境外投资项目核准和备案管理办法》中,除敏感国家和地区、敏感行业的标准之外,国家发改委还采取投资额的核准标准,即中方投资额10亿美元及以上的境外投资项目由国家发改委核准。不仅如此,国家发改委除负责央企实施的境外投资项目之外还负责备案地方企业实施的中方投资额3亿美元及以上境外投资项目。 这样,对于地方企业来说,不涉及敏感国家和地区及敏感行业的境外投资尽管不需要商务部核准,但是可能因为金额超过3亿美元而仍然需要到北京取得国家发改委的核准。

最后,总体来讲《境外投资管理办法》的出台符合国务院发布的《政府核准的投资目录(2013年本)》,进一步简化了境外投资的审批程序,有望加快审批的时限,对有志于境外投资的企业来讲不失为一个好消息。