莫桑比克共和国位于非洲东南部,是联合国宣布的世界最不发达国家和重债穷国。但莫桑比克的矿产资源丰富,有煤、铁、铜、金、钽、钛、铋、铝、石棉、石墨、天然气等,其中煤蕴藏量超过 100 亿吨,钛 600 多万吨,钽储量居世界首位。

    在中国企业走出去的大潮中,越来越多的中国企业选择在莫桑比克进行投资。据路透社的报道,中国计划在 2010 年起的五年内斥资 130 亿美元,投资于莫桑比克工业、旅游、矿产和能源项目。

    在莫桑比克矿产投资项目中,对于提供融资支持的银行等金融结构而言,能否在莫桑比克政府授予借款人或担保人的采矿权、探矿权等矿业权上适当设立的担保措施,保障其贷款资金的安全,是一个其十分关注的问题。

    2014 年 8 月 18 日,莫桑比克开始实施新的矿业法。该新矿业法中未明确矿产权、持有矿业权的莫桑比克公司股权是否可以设定质押等担保;同时现行的 2006 年施行的矿业规则中也没有对这个问题进行明确规定。但是新矿业法中明确规定了矿业权和持有矿业权的莫桑比克公司股权,在经莫桑比克矿产资源部批准后可以转让。

    在这种情况下,是否可以在在莫桑比克矿业权、持有矿业权的莫桑比克公司股权上设定质押存在着一定争议和不确定性。支持者认为根据莫桑比克的民法典的一般原则,权属清晰且可以转让的权利上可以设定质押担保,因此权属无瑕疵且具有可转让性的矿产权是可以进行质押的。

    在实践中,若希望在莫桑比克矿业权、持有矿业权的莫桑比克公司股权上设立质押,必须首先获得莫桑比克矿产资源部的批准。在这个过程中,矿业权人与莫桑比克国家签署的矿业权许可合同中的有关内容十分重要。今后在实现担保履约的过程中,若对矿产权、股权的权属进行变更,也需要取得矿产资源部的批准。除矿产资源部的批准外,根据莫桑比克有关外汇管制的规定,在位于莫桑比克的财产上设立受益人为外国主体的担保权,还应取得莫桑比克中央银行的事先批准。

    就矿业权、持有矿业权的公司股权的质押,双方应签署书面的质押合同,并于莫桑比克法人登记部门进行登记,以取得对抗第三人的权利。该质押合同应至少包括一份以葡萄牙语签署的版本。

    值得注意的是,在新矿业法实施后的 60 日内,新的配套矿业规则将相应出台。新的矿业规则是否会就矿业权及持有矿业权的公司股权的可担保性进行明确规定,从而减少目前矿产资源部的审批所带来的不确定性等问题值得观察。德恒跨境业务部银行融资团队将对此问题进行持续关注,并分享在莫桑比克项目中的实践经验。