在商标刑事案件中,注册商标专用权是犯罪行为 侵犯的客体,注册商标专用权人是商标刑事案件 的当事人——被害人。商标刑事案件包括“假冒 注册商标罪”、“销售假冒注册商标的商品罪” 和“非法制造、销售非法制造的注册商标标识 罪”,(法律依据见附件 1)其中,以“假冒注册 商标罪”、“销售假冒注册商标的商品罪”最为 常见。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规 定,被害人自商标刑事案件移送审查起诉之日起 有权委托律师作为诉讼代理人参与诉讼,以便更 好的维护自身的合法权益。那么,律师该如何介 入商标刑事案件又能起到什么作用呢

一、律师作为被害人诉讼代理人参与商标刑案的阶 段、权利和控诉职能

律师作为被害人诉讼代理人可以在法律规定和 授权范围内进行代理活动,同时在进行代理活动时 具有相对独立性,但是不能超出被害人的诉讼权利 范围,是有限制的。 

(一)在立案侦查阶段,律师作为被害人诉讼 代理人不能介入案件 

在公安机关立案侦查阶段,我国刑诉法没有赋 予刑案被害人及其诉讼代理人介入、参与案件的权 利。但是,考虑到公安机关的商标刑案线索多来源 于权利人(被害人)报案和工商机关的移送,且公 安机关的侦查工作也不排除在某些方面希望有权利 人的配合和支持,比如提供商标权属证明等,所 以,律师根据公安机关可能潜在的需求提供必需的 证据材料或者提供有针对性的法律意见,不排除能 起到意外的效果。但这仅是代客户所从事的一种尝 试性工作,没有法律依据,也无法保证一定能达到 某种法律效果。 

(二)在移送审查起诉阶段,被害人及其诉讼 代理人享有的诉讼权利及控诉职能 

1、被害人有权委托律师作为诉讼代理人介入案 件 

自公安机关将案件移送检察院审查起诉之日 起,被害人就有权委托律师作为诉讼代理人介入案 件,且检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日 起三日以内有通知被害人委托诉讼代理人的告知义 务,是一项法定义务。告知可以采取口头形式也可 以采取书面形式。被害人也据此享有被告知权,检 察院不告知或逾期告知属于违背诉讼程序的行为, 也是对诉讼当事人诉讼权利的侵犯。(法律依据见 附件 2)但是,在诉讼实务中,检察院主动告知被 害人有权委托诉讼代理人的很少。 

人有权委托诉讼代理人的很少。 简言之,从案件移送审查起诉之日起,律师就 可以以诉讼代理人的身份介入案件,这是法律赋予 的权利。 

2、律师作为被害人诉讼代理人有发表意见的权 利 

律师作为被害人诉讼代理人有权对案件处理情 况、案件事实认定等实体性问题发表意见,比如对 被害人受侵害情况、损失等发表意见;也有权对侦 查活动是否合法等程序性问题发表意见,比如对侦 查活动中有无违法情况、是否需要补充侦查调取新 证据等发表意见。听取被害人及其诉讼代理人的意 见是检察院审查案件必经程序,不能只书面审查、 走过场。检察院对被害人及其诉讼代理人的意见应 记录在案,提交书面意见的还应当附卷。(法律依 据见附件 3) 

3、需经检察院许可的阅卷权 

商标刑事案件移送审查起诉后,经检察院许 可,律师作为被害人的诉讼代理人可以查阅、摘 抄、复制本案的案卷材料。虽然《人民检察院刑事 诉讼规则》赋予了被害人的诉讼代理人阅卷的权 利,但是阅卷权是附条件的——需经“人民检察院 许可”。(法律依据见附件 4)在诉讼实务中,检 察院也往往拿这个条件不同意被害人的诉讼代理人 阅卷。

(三)在审判阶段,律师作为被害人的诉讼代 理人享有的诉讼权利及控诉职能 

1、需经法院许可的阅卷权 

案件起诉到法院后,如果在检察院没能阅卷, 那么仍然可以向法院申请阅卷,可以查阅、摘抄、 复制与本案有关的材料,了解案情。(法律依据见 附件 5)即便在检察院阅过卷,但是检察院向法院 移送了新材料、新证据,仍可以向法院申请阅看这 些新材料。如发现了新的证据、有新的事实,那么 可就新事实、新证据发表意见。虽然向法院申请阅 卷也需要法院许可,但是一般法院都会允许阅卷, 以便更好的查明案件事实,比起在检察院阶段的阅 卷要顺利的多。

2、向被告人发问的权利 

在法庭调查阶段,律师作为被害人的诉讼代理 人经审判长准许,可以就公诉人讯问的情况进行补 充性发问,以便更深入的了解案件事实,揭露、控 诉犯罪。(法律依据见附件 6) 

3、质证的权利 

律师作为被害人的诉讼代理人如果认为证人证 言、鉴定结论不符合实际情况,与其他证据存在矛 盾之处的,可以提出异议;经审判长许可,可以要 求证人、鉴定人做进一步陈述和说明;对物证、书 证发表质证意见;与公诉人、辩护人互相质证。 (法律依据见附件 7)

4、申请新的证人到庭、重新鉴定、调取新证据 的权利

在法庭审理过程中,如果发现新的证据或者对 原有证据产生疑问认为有必要重新取证或者进行补 充的,诉讼代理人有权以口头或者书面形式随时向 法庭提出申请,请求新的证人到庭,调取新的物 证,进行重新鉴定或者勘验,还可以申请法庭通知 有专门知识的人出庭。(法律依据见附件 8)

5、发表意见、辩论的权利 

在法院审理中,律师作为被害人的诉讼代理人 可以围绕犯罪事实能否认定,被告人是否实施了犯 罪行为,是否应负刑事责任,应负怎样的刑事责任 等,对证据和案件情况发表与公诉人不同的意见, 并且可以同公诉人互相辩论,同被告人及其辩护人 互相辩论。(法律依据见附件 9)

二、律师作为被害人诉讼代理人介入商标刑案的积 极效果 

律师以被害人诉讼代理人身份介入商标类刑事 案件所起的作用主要体现在定罪和量刑两个方面。

(一)影响定罪,将伪劣产品类犯罪变更为商 标类犯罪 

在侦查阶段,公安机关对商品类犯罪多以涉嫌 伪劣产品类犯罪立案侦查并移送检察院审查起诉, 这与国内对知识产权重视程度不够的大环境及公安 机关侦办知识产权刑事案件不多不无关系。 

如果侦查机关没有以商标类犯罪移送检察院审 查起诉,那么涉案注册商标专用权人仍可以以准被 害人的身份委托律师作为自己的诉讼代理人。(准 被害人,指的是侦查机关没有定商标类犯罪,注册 商标专用权人不是涉案被害人,但是注册商标专用 权人认为应该定商标类犯罪,自己是涉案被害人的 情形。准被害人不是真正的法律概念,是自己定义 的)律师接受被害人的委托后,可以从商标类犯罪 和伪劣产品类犯罪的犯罪构成、区别、法条竞和适 用原则、法律依据等方面阐述法律意见,争取检察 机关将罪名由伪劣产品犯罪变更为商标犯罪。(法 律依据见附件 10)如变更了罪名,注册商标专用权 人及其诉讼代理人以被害人及代理人身份参加诉讼 就有了法律依据,为接下来名正言顺地参与案件审 判铺平了道路。 

(二)影响量刑,对被告从重判处不适用缓刑 

如上所述,关于定罪的问题在检察院阶段大多 数已经解决,在法院审判阶段焦点集中在量刑方 面。因为商标类犯罪并不是恶劣的刑事案件,社会 危害性没有那么大,法院本着“治病救人”的原则 一般 量 刑不 重 , 且常 常 适 用缓 刑 (不 是 “实 刑”),而被害人则希望判处实刑,量刑越重越 好。为此,律师以被害人诉讼代理人身份参与诉讼 时,就要从涉案金额、社会危害性、所起的作用、 悔罪表现等方面全面阐述,应从重处罚,不适用缓 刑。只要有理有据就会达到从重判处的效果。