2006 年之前,《股份有限公司规范意见》及《中华人民共和国公司法》对股份有 限公司发起人上限未作出禁止性规定。2006 年正式生效的《中华人民共和国证券法》 首次规定,向特定对象发行证券累计超过 200 人的,为公开发行,必须符合法律、行 政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。 至此,部分 2006 年以前存在的股东人数超过 200 人股份有限公司(以下简称“200 人公 司”)既不能正常的增资扩股,也无法登陆资本市场,致使部分优质企业难以获得正常 发展。

    为将 200 人公司纳入监管范围以及实现其正常发展的目标,中国证券监督管理委 员会(以下简称“证监会”)分别于 2012 年 9 月 28 日、2013 年 12 月 26 日发布了《非 上市公众公司监督管理办法》(以下简称“《监督管理办法》”)、《非上市公众公司监管 指引第 4 号--股东人数超过 200 人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核 指引》(以下简称“《审核指引》”)。根据上述规定,2014 年 3 月 28 日,江苏省铁路发 展股份有限公司(证券代码:430659)成为首家挂牌新三板的 200 人公司。

    截至 2015 年 5 月 29 日,共有 12 家 200 人公司申请挂牌全国股份转让系统(以下 简称“新三板”),其中 9 家获得了证监会的许可,2 家终止审查,1 家还在审核过程中。 本文希望通过对相关法律法规以及成功案例的分析,对 200 人公司申请挂牌新三板的 条件和流程进行梳理,对 200 人公司成功登陆新三板有所帮助。

一、 200 人公司形成的原因

    根据中国证监会非上市公众公司监管部的调查,200 人公司形成的原因主要有以 下几种:

(一) 定向募集公司。是指根据《股份制企业试点办法》、《定向募集股份有限公 司内部职工持股管理规定》而设立的公司。定向募集公司主要产生于 1992 年至 1994 年期间。

(二) 社会募集公司。是指在《股票发行与交易管理暂行条例》发布前设立的向 社会公众公开募集但不上市的社会募集公司。

(三) 设立、股权转让导致股东超过 200 人的股份有限公司。由于 2006 年以前 法律法规并无发起人人数上限的限制,部分公司发起设立时发起人已经超 过 200 人;也有部分公司因股权转让、继承或司法判决等原因导致股东人 数超过 200 人。

(四) 通过场外柜台交易导致股东人数超过 200 人的股份有限公司。

(五) 因股权代持或间接持股导致股东人数超过 200 人的股份有限公司。

二、 200 人公司申请在新三板挂牌应当具备的条件

    根据《审核指引》,200 人公司申请在新三板挂牌并公开转让应当符合如下条件:

(一) 公司依法设立且合法存续

    该规定主要是指 200 人公司在设立以及存续过程中不违反当时法律法规的禁止性 规定。例如在公司存续过程中需要经有关部门批准的,已经获得批准;存在的不规范 行为已经规范整改并获得当地省级人民政府的确认。如果 2006 年以后公司在未经批准 的情况下,股东人数超过 200 人,则由于违反当时法律的禁止性规定,不能够获得证 监会的行政许可。

(二) 股权清晰

    该条件为 200 人公司最重要,同时较难实现的条件之一。由于公司股东人数众多, 如要做到公司股权权属明确;股东与公司之间、股东之间、股东与第三方之间不存在 重大股份权属争议、纠纷或潜在纠纷,就需要 200 人公司对股份进行确权。 根据《审核指引》的要求,申请在新三板挂牌公开转让的,经过确权的股份数量 3 应当达到股份总数的 80%以上(含 80%)。值得注意的是,在《审核指引》中并未明 确规定对股东人数进行确权的比例。但根据已成功挂牌的 200 人公司披露的信息来看, 除江苏省铁路发展股份有限公司外,剩余成功挂牌的 200 人公司无论是股份数量还是 股东数量,确权的比例均达到了 80%以上。

(三) 经营规范

    该条件主要是指 200 人公司不能存在违法经营,也不能存在资不抵债、明显缺乏 偿债能力等可能导致破产的情形。

(四) 公司治理与信息披露制度健全

    该条件是指 200 人公司应当按照《非上市公众公司监督管理办法》等法律法规的 要求,建立符合资本市场需要的公司治理机制和信息披露制度,以符合监管要求。

(五) 股份代持和间接持股的情况应当进行清理

    部分公司名义股东未超过 200 人,但由于存在代持、委托持股或信托持股等股份 代持关系,或者存在持股平台间接持股安排,导致实际出资人超过 200 人的,应当进 行股份还原。对于股份代持,应当在申请行政许可前将代持股份还原至实际股东;对 于单纯以持股为目的的合伙企业、公司等持股主体,应当按照《合伙企业法》、《公司 法》等相关法律法规的要求进行清算,将股权明确到实际出资人名下。

    值得注意的是,以私募股权基金、资产管理计划以及其他金融计划进行持股的, 如果该金融计划是依据相关法律法规设立并规范运作,且已经接受证券监督管理机构 监管的,可不进行股份还原或转为直接持股。

(六) 取得托管证明

    在向证监会申请行政许可之前,200 人公司已经进行股份集中登记托管的,应当 由股份托管机构出具股份托管情况证明。股份未进行集中托管的,应当出具省级人民 政府的确认函。

(七) 其他需要取得省级人民政府确认函的情形

    针对一些可能存在较大风险隐患,涉及社会稳定的特殊情形,《审核指引》要求 200 人公司在申请行政许可前获得省级人民政府的确认函。上述情形主要包括:(1) 4 1994 年 7 月 1 日《公司法》实施前,经过体改部门批准设立,但存在内部职工股超范 围或超比例发行、法人股向社会个人发行等不规范情形的定向募集公司;(2)1994 年 7 月 1 日《公司法》实施前,依法批准向社会公开发行股票的公司;(3)按照《国务 院办公厅转发证监会关于清理整顿场外非法股票交易方案的通知》(国办发[1998]10 号),清理整顿证券交易场所后“下柜”形成的股东超过 200 人的公司;(4)中国证监会 认为需要省级人民政府出具确认函的其他情形。

三、 200 人公司申请行政许可的流程及审核时间

(一) 证监会审核行政许可申请的流程

    根据证监会网站发布的《非上市公众公司行政许可事项审核工作流程》,证监会审 核 200 人公司提交的申请主要流程如下: 查看PDF原文图表

(二) 证监会审核行政许可申请的时间

    根据《非上市公众公司监督管理办法(2013 年修订)》第四章第三十五条规定: “中国证监会受理申请文件后,依法对公司治理和信息披露进行审核,在 20 个工作日 内作出核准、中止审核、终止审核、不予核准的决定” 。

    但由于审核过程中存在反馈和落实反馈意见环节,因此,各个 200 人公司获得行 政许可的时间长度不一。根据证监会网站发布的《非上市公众公司监管部行政许可申 请企业基本信息及审核进度表》,200 人公司最快获得行政许可的时间为 12 天,最长 获得行政许可的时间为 69 天。