2016 年 4 月 15 日,中国证券投资基金业协会(以下简称“基金业协会”)发布《私募投资基金募集行为管理办法》及其附件《私募投资基金投资者风险问卷调查内容与格式指引(个人版)》和《私募投资基金风险揭示书内容与格式指引》1(以下合称“《私募募集行为办法》”),是继今年春节前发布的三部自律规范(《私募投资基金管理人内部控制指引》、《私募投资基金信息披露管理办法》 和《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》及其附件《私募基金管理人登记法律意见书指引》)之后的又一部重要规范。《私募募集行为办法》对私募投资基金募集行为进行了更严格的规定,将于 2016 年 7 月 15 日起开始实施。本文中,我们对《私募募集行为办法》的主要内容进行简要总结并简要评述,供业界相关人士参考。

《私募募集行为办法》》共分为七章,共四十四条,主要从募集办法的适用范围、私募基金募集 的一般性规定、特定对象确定、推介行为、合格投资者确认及基金合同签署等方面进行规定,对私募基金募集活动作出更为严格和细致监管,主要内容如下:

一、 募集机构资格及从业人员资格

  1. 募集机构资格。除以下两类主体以外,任何机构和个人不得从事私募基金的募集活动:
    • 自行募集: 经基金业协会登记的私募基金管理人;
    • 受托募集:(1)在中国证监会注册取得基金销售业务资格,(2)已成为中国基金业协会会员,并(3)取得相关私募基金管理人的委托的销售机构。

关于私募基金募集资格的规定从募集端规范了募集主体资格,为私募基金募集行为设定了前置募集机构资格条件。

  1. 从业人员资格。从事私募基金募集业务的人员应当具有基金从业资格(包含原基金销售资格)。 (见《私募募集行为办法》第 2、4 条)

二、 募集程序

《私募募集行为办法》明确列示了私募基金募集应履行多项程序,主要程序及对应要求包括:

  1. 确定推介私募基金的特定对象

明确在宣传推介私募基金之前,募集机构应当履行特定对象确定程序,从而对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估。具体方式可采取问卷调查等方法;《私募募集行为办法》还进一步明确了调查问卷须包含的主要内容,包括投资者基本信息、财务状况、投资知识、投资经验、风险偏好等,并以附件的形式展示了调查问卷的格式范例2。另外,投资者应当以书面形式承诺其符合合格投资者标准。(见《私募募集行为办法》第 17、18 及 19 条)

  1. 风险评估,匹配适当的投资者

明确募集机构必须对私募基金进行风险评级(可自行进行或委托第三方进行),并根据风险评级的结果推介与投资者相匹配的私募基金。(见《私募募集行为办法》第 21 条)

  1. 签署基金风险揭示书

募集机构应向投资者说明冷静期、回访等程序性安排,并与投资者签署风险揭示书。《私募募集行为办法》明确了风险揭示书须包含的主要内容,并以附件的形式展示了相关格式范例3。(见《私募募集行为办法》第 26 条)

  1. 审查投资者是否具备合格投资者资质要求

在完成基金风险揭示后,募集机构应当要求投资者提供必要的资产证明文件或收入证明,进而审查投资者是否符合合格投资者的资质要求。(见《私募募集行为办法》第 27、28 条)

  1. 签署私募基金合同,开始计算投资冷静期

在完成合格投资者确认程序之后,双方应签署私募基金合同。《私募募集行为办法》还规定了私募基金合同必须明确投资冷静期条款,包括(1)冷静期期限:给投资者设置的投资冷静期应不少于二十四小时,募集机构在投资冷静期内不得主动联系投资者;和(2)冷静期起算:针对证券投资基金的, 自基金合同签署完毕且投资者交纳认购基金的款项后起算;针对股权投资基金、创业投资基金等其他私募基金的,可参照证券投资基金的规定,也可自行约定。(见《私募募集行为办法》第 29 条)

  1. 冷静期后回访确认

投资冷静期满后,募集机构应进行投资回访确认,确认内容应包括投资者身份、是否知悉风险揭示内容和投资者权利等。在募集机构回访确认成功之前,投资者应有权解除私募基金合同;并且规定, 未经回访确认的,募集账户中的资金不得转出到基金账户。(见《私募募集行为办法》第 30 条)

三、 其他重要规定

  1.  程序豁免
    • 多项程序豁免。《私募募集行为办法》规定了可豁免上述第二条列示的多项程序性规定的特定合格投资者,包括(1)社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金,(2)依法设立并在经基金业协会备案的私募基金产品,(3)受国务院金融监督管理机构监管的金融产品,(4)投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员,和(5) 法律法规、中国证监会和中国基金业协会规定的其他投资者。
    • 冷静期、回访确认程序豁免。投资者为专业投资机构的,无需履行冷静期及回访确认程序。 (见《私募募集行为办法》第 32 条)
  2. 设立募集资金专用账户、并经监督机构监管

募集机构(或相关合同约定的责任主体)应当开立私募基金募集结算资金专用账户,并与取得基金销售业务资格的银行等监督机构签订账户监督协议。(见《私募募集行为办法》第 12、13 条)

  1. 公开宣传内容限制
    • 可公开宣传的私募管理人信息 :  品牌、发展战略、投资策略、管理团队、高管信息;
    • 可公开宣传的私募基金信息:由基金业协会公示的已备案私募基金的基本信息。(见《私募募集行为办法》第 16 条)
  2. 推介行为限制
    • 制作主体:推介材料应由私募基金管理人制作并负责;
    • 禁用推介行为及渠道:列举了多项禁用行为,包括宣传“预期收益”、使用“欲购从速” 等措辞、推介或片面节选少于 6 个月的过往业绩等;列举了多项禁用推介渠道,包括公开出版资料、博客、未设置特定对象确定程序的微信朋友圈、未设置特定对象确定程序的讲座等。(见《私募募集行为办法》第 22、24 及 25 条)

四、 监督和处罚

根据《私募募集行为办法》第六章,基金业协会负责对募集机构的募集行为进行监督,对于募集机构在开展私募基金募集业务过程中违反相关规定的,基金业协会视情况其可对募集机构采取要求限期改正、加入黑名单、公开谴责、暂停受理或办理相关业务、撤销管理人登记等措施;对相关工作人员采取要求参加强制培训、行业内谴责、加入黑名单、公开谴责、认定为不适当人选、暂停基金从业资格、取消基金从业资格等纪律处分。