Налоговые органы продолжают использовать принцип «что не запрещено, то разрешено», используя противоречивые нормы НК РФ.

В результате имеет место резкая активизация налоговых проверок со стороны территориальных налоговых органов, осуществляющих контроль над ценами в сделках, которые в обычных условиях вообще не подпадали бы под контроль или которые обычно подвергались бы проверке, но только со стороны самой Федеральной налоговой службы России (далее – «ФНС»). При этом российские представительства и филиалы иностранных юридических лиц стали новой мишенью для контроля в сфере трансфертного ценообразования. Иными словами, тенденция расширения контроля в области трансфертного ценообразования (о чем мысообщали ранее) продолжается, но переходит от законодательной к административной и судебной сферам.

Позиция налоговых органов 

Несмотря на то, что в соответствии со статьей 10517 НК РФ исключительная компетенция по проверке цен в контролируемых сделках принадлежит ФНС России, на практике территориальные налоговые органы стремятся проверять соответствие цен в сделках между взаимозависимыми лицами рыночному уровню в рамках обычных мероприятий налогового контроля.

При этом, несмотря на то, что налоговые инспекции «на местах» не оспаривают наличие у ФНС исключительной компетенции в отношении контролируемых сделок, они осуществляют проверку цен в сделках между взаимозависимыми лицами, не подпадающих под критерии признания контролируемыми, путем доказывания получения налогоплательщиками необоснованной налоговой выгоды. Такой подход согласуется с позицией Минфин России, выраженной в письмах от 26.10.2012, от 08.11.2012.

В первую очередь, риск проверки существует для внутрироссийских сделок, где сумма доходов, полученных взаимозависимыми лицами, оказалась ниже суммовых критериев, установленных российским налоговым законодательством для признания сделки контролируемой. Исходя из складывающейся практики, особое внимание налоговых органов привлекают следующие сделки:

  • безвозмездные займы;  
  • внутригрупповая аренда;    
  • сделки между взаимозависимыми лицами, при наличии внутренних сопоставимых сделок;  
  • сделки с контрагентами, применяющими специальные налоговые режимы;
  • сделки между компаниями и их учредителями – физическими лицами.

Позиция судов 

Суды, в свою очередь, еще не сформировали единую позицию относительно наличия у территориальных налоговых органов компетенции по проверке цен в сделках между взаимозависимыми лицами. В то время как в ряде решений суды однозначно указывали на отсутствие у территориальных налоговых органов соответствующей компетенции (см., например: А79-7574/2014, А41-36288/14), в других случаях суды соглашались с позицией налоговиков относительно обоснованности проверки уровня цен в сделках между взаимозависимыми лицами в рамках обычных мероприятий налогового контроля (см., например: А43-1069/2015А40-204810/14). На настоящий момент уже существует несколько решений, где суды кассационной инстанции не только подтвердили компетенцию территориальных налоговых органов на проведение соответствующих проверок, но и согласились с их аргументацией, указав, таким образом, на правомерность произведенных налоговых доначислений (см., например: А63-11506/2014А04-8475/2014).

Складывающаяся судебная практика интересна еще и тем, что анализируя позиции сторон, суды попутно дают трактовку положениям налогового законодательства (в том числе, в части применения методов ТЦО, иерархии использования источников информации об уровне цен в сопоставимых сделках, правомерности использования отчета оценщика и т.д.), которая впоследствии может использоваться как налоговыми органами, так и налогоплательщиками.

Тренд на расширение границ контроля и применения правил ТЦО к филиалам 

Появление существенного объема решений по данному вопросу однозначно указывает на намерение налоговых органов расширить сферу сделок, уровень цен в которых подлежит налоговому контролю. Со своей стороны в этой связи интересно, что Минфин России в письме от 04.08.2015 также указал, что действующие правила ТЦО, в том числе в части обязанности по подготовке уведомления и документации о контролируемых сделках, распространяются также на филиалы и представительства иностранных юридических лиц, действующие на территории России. 

Наши рекомендации 

Следует учесть, что исходя из складывающейся практики, доводы о формальной недопустимости проверки территориальными налоговыми органами соответствия цен рыночному уровню, а также указание на презумпцию рыночности цен, если иное не доказано федеральным налоговым органом, могут оказаться недостаточными в случае разрешения споров с налоговыми органами в судебном порядке. В частности, для снижения сопутствующих рисков, мы рекомендуем заблаговременно предпринимать следующие действия, не дожидаясь проверок со стороны налоговых органов:

  • выявить неконтролируемые сделки, в отношении которых существует риск проверки соответствия примененных цен рыночному уровню (на основании их природы и значительности);  
  • где возможно, провести предварительную проверку соответствия цен рыночному уровню (в частности, такая предварительная оценка возможна при наличии внутренних сопоставимых сделок, в отношении внутригрупповых займов и т.д.);
  • внести изменения в существующие политики и документацию в отношении контролируемых сделок, распространив принципы ценообразования и обоснования соответствия цен рыночному уровню на схожие неконтролируемые сделки; и
  •  разработать (при необходимости) отдельный внутренний документ, раскрывающий принципы ценообразования в неконтролируемых сделках, заключенных между взаимозависимыми лицами.