2015年7月18日,人民银行、工信部、公安部、财政部、银监会等十部委联合发布了《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》(以下简称“《指导意见》”)。《指导意见》以其对互联网金融全业态的指导性监管被称为互联网金融行业“基本法”。

2015年7月31日,人民银行就《非银行支付机构网络支付业务管理办法(征求意见稿)》(以下简称“征求意见稿”)向社会征求意见。该征求意见稿对P2P平台本身业务经营无重大影响,但对P2P平台与非银行支付机构合作存在一定的影响;

2015年8月6日,最高人民法院发布《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称“《规定》”)。《规定》除在司法实践领域对民间借贷纠纷之争议解决具有指导意义外,亦在一定程度上对P2P平台的界定及监管予以了明确。

笔者拟就上述文件对P2P平台的影响予以梳理,并试图在现有等待监管机构下发P2P业务监管具体细则之际对P2P平台的营运提出建议。

  1. P2P业务监管机构

《指导意见》将P2P业务在监管职责上划分至银监会麾下,并同时规定个体网络借贷业务及相关从业机构应遵守合同法、民法通则等法律法规以及最高人民法院相关司法解释。至此,P2P业务的监管机关已明确,将等待银监会下发具体细则。

  1. P2P界定-信息中介亦或信用中介

对于P2P平台是信息中介亦或信用中介的焦点问题,《指导意见》与《规定》均明确指出P2P平台为信息中介,非信用中介,即仅提供信息媒介服务,而不承担担保责任。但《规定》同时指出,如果P2P平台的提供者通过网页、广告或者其他媒介明示或者有其他证据证明其为借贷提供担保,根据出借人的请求,人民法院可以判决P2P平台的提供者承担担保责任。

上述规定既为p2p平台指出了应去担保化的监管态势,亦从司法的角度对未明示或提供担保的p2p平台进行了保护。从另外一个层面来看,也是投资者教育的一种体现。在上述监管框架内,建议P2P平台引入第三方担保机构或由借款企业自行提供担保,一般情况下平台自身不得通过兜底、回购等方式控制投资人的风险。

  1. 运营监管

 

  1. 利率限制

《规定》对民间借贷利率上限提出了新的标准,将民事法律应予保护的固定利率划分为三个区域:无效区(年利率36%以上的借贷合同为无效),司法保护区(司法对年利率低于24%的民间借贷予以保护),和自然债务区(24%-36%部分,无法通过诉讼的方式要求法院保护;但如果当事人愿意履行,法院并不反对)。

结合上述规定,建议对P2P平台现有产品利率是否超过36%予以核查,对年利率24%-36%的借贷提请出借人注意,超出24%部分的利息无法要求司法保护。

  1. 客户资金存管要求

虽然第三方支付公司没有所谓“托管”的法定职能,但P2P初生之时,跑路、庞氏骗局问题林立,过重的法律风险致使第三方支付公司承担起为P2P平台提供托管服务的责任。此次《指导意见》中明确要求,除另有规定外,从业机构应当选择符合条件的银行作为资金存管机构,对客户资金进行管理和监督,实现客户资金与从业机构自身资金分账管理;客户资金存管账户应接受独立审计并向客户公开审计结果。

建议P2P选择银行作为平台资金存管机构,并遵守下述具体要求:

(1)客户资金与从业机构自身资金分账管理;

(2)P2P和银行要请第三方审计机构对客户资金存管账户做独立审计。

  1. 信息披露义务

上述相关规定发布后,从业机构对客户进行充分的信息披露义务进一步得以强调,披露的内容囊括所投资的贷款项目的具体情况以及P2P平台自身运作状况,如经营活动和财务状况等相关信息。

该义务对于拆分投资结构的贷款项目提出了较高的要求,也使得投资者厘清贷款项目的具体情况。虽然该信息披露义务对平台的运营提出了新的要求,同时也是为投资者教育垫定了基础。

  1. 风险提示

《指导意见》此次明确要求P2P平台从交易模式、参与方的权利和义务等方面充分提示风险,以避免误导性宣传。

建议平台以参与方自行选择投资项目的形式开展P2P业务,并在《借款协议》等相关文件中增加风险提示的条款,充分告知投资者需要承受的风险,并避免在项目介绍中使用“还款准时、足额”等字样进行宣传。

  1. 合格投资者制度

《指导意见》明确从业机构要研究建立互联网金融的合格投资者制度,但目前尚并未有文件明确此处的“合格投资者”是否与《私募基金监督管理暂行办法》确定的“合格投资者”具有相同含义。如确属同一监管口径,目前多数平台进行的“降低投资者门槛”的操作将面临监管挑战。

  • 对合作机构监管——第三方支付机构

征求意见稿中对P2P平台合作伙伴第三方支付机构提出了监管,明确个人使用综合类支付账户的余额进行消费、转账以及购买投资理财产品或服务年累计最高为20万元,该等规定将导致部分仅使用沉淀于第三方支付机构资金在P2P平台进行投资理财的客户,一年最高投资理财金额被限定为20万元。

因征求意见稿中明确该条内容仅规范个人客户使用支付账户“余额”付款的交易,客户使用银行账户付款的交易(包括“商业银行网关支付”、“银行卡快捷支付”等模式)不属于本条款规范范畴。故该等规范正式实施以后,建议P2P平台鼓励客户使用银行账户付款的交易方式进行投资理财活动(包括“商业银行网关支付”、“银行卡快捷支付”等模式)。