一、新三板挂牌公司股权激励的背景

股权激励制度是一种使公司高级管理人员、技术骨干、核心员工获得公司一定的股 权,让其能够享受股权增值带来的经济效益与权利,能够以股东的身份参与企业决策﹑ 分享利润﹑承担风险,从而激励其勤勉尽责地为公司长期发展服务的激励方法。

在我国,关于上市公司的股权激励规定已经比较完善,如《上市公司股权激励管理 办法(试行)》(以下简称“《管理办法》”)、《国有控股上市公司(境内)实施股权激励试 行办法》及“股权激励有关备忘录”1-3 号(以下简称“《备忘录》”)等法律法规对上市 公司实施股权激励计划进行了相应的规定。相比上市公司而言,对于新三板挂牌公司股 权激励计划的规定仍过于简单。截至目前仅有 3 个相关条文,具体为:《全国中小企业股 份转让系统业务规则(试行)》第 2.6 项规定“申请挂牌公司在其股票挂牌前实施限制性 股票或股票期权等股权激励计划且尚未行权完毕的,应当在公开转让说明书中披露股权 激励计划等情况”;第 4.1.6 项规定“挂牌公司可以实施股权激励,具体办法另行规定”; 全国中小企业股份转让系统有限责任公司(以下简称“股转公司”)发布的《新三板常见 问题解答汇总》之 24 也明确了挂牌公司可以开展股权激励。

根据上述规定,股转公司尚未出台具体的关于挂牌企业股权激励计划的相关法律法 规,因此挂牌公司在实施激励模式、激励对象、数量、时间、资金来源及业绩考核上可 以更加灵活。但是,同样因股转公司暂未出台关于股权激励的相关具体规定,因此,从 降低股权激励计划未来法律风险的角度考虑,在项目实际操作过程中,建议挂牌公司在 实施股权激励计划时采取一些风险控制措施,比如在设计的模式上可以借鉴上市公司股 权激励的相关操作模式,遵循上市公司股权激励相关的法律法规指引,使得公司在实施 股权激励计划中有章可循,以确保股权结构清晰和治理结构完善。

二、挂牌公司实施股权激励的必要性

实施股权激励对挂牌公司的发展有诸多益处。具体如下:

1.通过引入外部资源,能够改善公司治理结构,改变传统企业经营管理模式;

2.起到内部激励作用,行权前的“准股东身份”调动了管理人员、核心人才、业务骨 干等人员的工作积极性和责任感; 3.缓解薪酬压力的作用,通过激励措施挽留和吸引优秀人才;

4.引进私募融资的需要,稳定的经营管理团队对引进私募融资有非常大的吸引力。

三、挂牌公司股权激励的主要模式

(一) 股票期权模式

股票期权模式是指公司授予激励对象在未来一定期限内以预先确定的价格和条件购 买本公司一定数量股份的权利。这种模式发展最早、最为完善,也为目前我国上市公司 及新三板挂牌公司运用最多的一种。

激励对象于授权日获得股票期权,在行权日时激励对象拥有选择权,意味着激励对 象在未来可以根据具体情况选择行权或者不行权。经过等待期后,若满足事先预定的行 权条件,激励对象有权选择行权或不行权,行权则能够获得股权。获得股权后,除了 《公司法》以及公司章程对董事、监事、高级管理人员股权转让设置一定的禁售期,普 通激励对象则可自由处分其所拥有的股权。

在行使期权时,享有期权的员工只需支付授权时的股票价格,而不管行权当日股票 的市场价格。期权价格与行权当日股票实际价值之间的差额就是员工的获利。若行权日 股票价格低于期权价格,激励对象可放弃行权,或在行权期内另外选择股票价格高的日 期行权,而无需承受股票价格下跌的风险。以新三板挂牌公司上海仁会生物制药股份有 限公司(代码:830931)为例,其在申请挂牌前便开展股票期权激励计划。

(二) 限制性股票模式

限制性股票模式是指公司为了实现某一特定目标以较低折扣价格将股票售予被激励 对象。限制性股票的限制有两个方面,一方面是股票的获得条件;另一方面就是股票的 出售,也就是锁定期,即持有股票但是不能出售。

激励对象于授予日获得公司股权,股权授予后进入锁定期,锁定期间,激励对象不 得处分其持有的限制性股票。锁定期满后,激励对象需满足预定的解锁条件,完成预定 目标才能解锁。解锁日到来后,除了《公司法》以及公司章程对董事、监事、高级管理 人员股权转让设置限制,普通激励对象可自由处分其所拥有的股权。若未能实现预定目 标达到解锁条件,公司有权以激励对象购买的价格进行回购。以新三板挂牌公司北京百 华悦邦科技股份有限公司(代码:831008)为例,其挂牌后便实施了限制性股权激励计 划。

四、挂牌公司股权激励的具体问题

(一) 股权的来源

1. 定向发行

在上市公司实施的股权激励计划中,“增量”是常被用来作为激励股票来源的方式, 新三板挂牌公司同样可以通过定向增发来实现股票来源。通过对挂牌企业的公开转让说 明书及其他资料的研究,目前已经有许多挂牌公司在挂牌时选择增发,在定向发行的过 程中除了向老股东进行配售或引入外部投资者外,还会选择向部分公司董事、监事、高 级管理人员及核心技术人员进行定向发行。挂牌公司在定向发行时也可以选择储架发行 的方案,根据《非上市公众公司监督管理办法》第 41 条规定,公司定向增发经证监会核 准后,公司在 3 个月内首期发行,首期发行不少于总发行额 50%,剩余部分可在一年内 需发行完毕。因此公司可以通过建立业绩考核或其他形式制度对潜在的激励对象进行综 合考量,选择适格的激励对象。此外,新三板定向增发的股票无限售要求,即作为增发 对象的新增股东可随时转让增发股份,但公司董事、监事、高级管理人员所持新增股份 仍需根据《公司法》的规定进行限售。向公司内部员工定向发行新股已成为目前新三板 公司采用频率最高的股权激励方式,但挂牌企业通过定向增发实现对员工的股权激励, 必须遵守新三板挂牌公司定向发行的一般规定。如:挂牌公司向特定对象定向发行后股 东累计超过 200 人以及股东累计超过 200 人的挂牌公司的定向发行需向证监会申请核准。 若采用员工直接持股的方式,定向增发对象中的公司董事、监事、高级管理人员、核心 员工以及符合投资者适当性管理规定的自然人投资者、法人投资者及其他经济组织合计 不得超过 35 名。这使得在员工直接持股的激励计划中,激励范围将受到一定限制。

2. 公司回购

上市公司的股东不能直接向激励对象转让或赠予股权,而应先由公司回购再授予激 励对象。但新三板挂牌公司无此限制,实践中也有控股股东直接向激励对象转让股权的 案例。但为了公司在实施股权激励计划中有章可循,确保股权结构清晰和治理结构完善, 一般情况下,建议新三板挂牌公司采用公司回购的方式进行股权激励。

根据《公司法》第 142 条的规定,公司可以为奖励本公司职工的目的回购公司股份, 回购的股份不得超过本公司已发行股份总额的 5%,且所收购的股份应当在一年内转让给 职工。因此,公司如采取股份回购的方式进行股权激励,应当按照上述规定进行。但值 得注意的是,采取上述股权激励方式取决于控股股东持有股份是否处于限售期以及公司 的股票转让方式。

(二)股权的价格

新三板企业对于股票授予价格的界定没有同上市公司实施股权激励授予价格那样给 予详细的规定,同时其价格无法与上市公司股票价格一样直接衡量。因此 ,如何界定新 三板企业股票的价格,对于实施股权激励中的授予价格有着重要影响。通常新三板企业 股权激励所采取的定价方式可以通过公司每股账面净资产值或 PE 入股的价格或市场上同 类公司的 PE 入股价格做一定的参考。实践中以公司的每股账面净资产或略高于每股净资 产的价格或低于 PE 入股价格购买公司的股票是公司股东与激励对象能同时能接受的价格。 而激励对象用于购买股票的每股价格与外部 PE 入股价格存在的差价即成为公司为激励对 象付出的成本。

(三) 激励对象

上市公司实行股权激励计划时,董事、高级管理人员、核心技术人员、其他员工为 股权激励对象,对于公司的监事、独立董事及同时参加两个或以上公司激励计划对象则 被排除。而对于新三板挂牌企业,对于激励对象则没有严格的限制,仅对以向特定对象 增发股票后导致股东人数累计超 200 人的情形规定需由证监会核准及对核心员工的认定 方法进行了规定。

对于新三板挂牌公司股权激励计划的激励对象,有着较大的灵活性。根据对已挂牌 企业的激励对象比较,新三板挂牌企业中大多数挂牌公司在设定激励对象时均会参考 《上市公司股权激励管理办法》及《备忘录》中对激励对象的相关规定。

目前我国新三板市场正在飞速的发展,挂牌企业的数量不断增加,虽然目前新三板挂牌 企业的股票短期流动性不足,但这种不足与股权激励中实施的中、长期激励计划正相 切合。随着选择做市企业数量的不断增加、证券公司不断开设做市部门、后期加入做 市的其他机构及竞价交易制度引进,新三板股票市场的流动性将会不断的增强,激励 对象或机构投资者获授权益解锁退出并套现也将不断便捷。