7 月 18 日十部委联合发布的《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》(以下简称 《意见》)对 P2P、股权众筹等互联网金融的性质、监管及第三方存管等进行了相关规定。 在此之前,P2P 及股权众筹性质不明、监管不清,虽然有《私募股权众筹融资管理办法 (试行)》(征求意见稿),但因一直处于征求意见阶段尚未正式颁布,所以实务中 P2P、 股权众筹行业处于无明确法律规制、无明确机构监管的野蛮发展状态,积累了很多问题和 风险。《意见》对 P2P 及股权众筹行业的性质、监管等方面作出了明确,其终结了 P2P、 股权众筹行业的草根时代,具体来说主要体现在以下几方面。

一、明确 P2P 属民间借贷,界定平台为中介机构,由银监会监管

《意见》规定 P2P 属于民间借贷,受合同法、民法通则等法律法规以及最高法相关 司法解释规范。而平台只能提供中介服务,不得提供增信服务。目前国内 90%以上 P2P 平台达不到这样的要求,所以《意见》出台后,大量平台将需对业务作出调整,缺乏背景 的小型平台对公众的吸引力将下降,生存空间受到压缩。

二、明确股权众筹为通过互联网进行的公开小额融资,由证监会监管

通过《意见》的定义,股权众筹的核心有三点:一是互联网;二是公开,但对于“公 开”的程度仍有争议,因《意见》属规范性文件,效力层级低于法律、法规,所以在《刑 法》、《证券法》、《公司法》等的相关限制性规定作出修订之前,股权众筹不受任何宣传对 象及众筹人数限制的“完全公开”仍可能因违反相关法律法规的禁止性规定而被认定为非 法集资等违法犯罪行为;三是“两小”,一方面融资方为微小企业,另一方面投资为小额, 《意见》未对筹集资金总额作出限制,而“小额”投资的标准有待具体细则进一步明确。

三、加强对投资者的保护:客户资金由银行存管,建立合格投资者制度

《意见》要求除另有规定外,只能从符合条件的银行业金融机构中选择。这一规定一 方面降低了从业机构的道德风险,有利于对客户资金的保护;另一方面将存管机构限定在 银行,体现出趋严的限制。目前实务中大量平台选择第三方支付机构存管客户资金,这类 平台在《意见》出台后需要对此作出调整。由于目前银行业金融机构进行资金托管中存在 操作成本高、费用成本高、缺乏标准等问题,不排除采取与第三方支付机构合作的可能。

此外,为更好提升投资者的保护水平,《意见》提出研究建立互联网金融的合格投资 者制度,目前看来该标准是否与《私募基金监督管理暂行办法》第三章确定的“合格投资 者”具有相同含义尚不得而知,有待细则进一步明确。

四、其他影响

1、信用建设:推动接入人民银行信用数据库

人民银行的征信数据库是目前全国最大规模征信数据库,《意见》出台后,从业机构 将有机会接入该数据库,建立信用信息共享平台。允许有条件的从业机构依法申请征信业 务许可,支持具备资质的信用中介组织开展互联网企业信用评级,增强市场信息透明度。

2、同时接受互联网行业和金融行业的监管

从事互联网金融的行业机构必须要向电信主管部门履行网站备案手续,实务中未进行 备案的机构需要补全该手续。

3、争议可在线解决

提出了互联网争议纠纷解决机制,包括在线争议解决等互联网纠纷解决机制。在实务 订立合同时,除了传统合同争议的解决途径外,还可以在合同中选择以上解决途径。

整体看,《意见》的出台对于包括 P2P、股权众筹在内的互联网金融行业是一大利好, 将促进该行业健康、有序地发展。相信随着各监管部门制定出台相关的实施细则,必将对 互联网金融的发展提供更多法律上的规范和保护,解决该领域快速发展过程中积累的一些 不容忽视的问题和风险。