前言

境内融资及新三板挂牌项目中,自然人股东的主体资格、董监高人员兼职问题是中介机构常规核查问题,也是监管部门审核关注事项。由于前述问题涉及人员类型比较繁杂、且相关规定之法律位阶不一,往往也是中介机构倍感困扰的问题之一。笔者结合近期承办的境内融资及新三板项目,对关于前述问题的现行有效监管规定作如下简要梳理。

(一)党政军机关序列

  1. 普通公务员

普通公务员对外投资及兼职的限制性规定主要体现在《公务员法》第42、53、102条。根据前述规定:公务员因工作需要在机关外兼职,应当经有关机关批准,并不得领取兼职报酬;公务员…..不得从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务;公务员辞去公职或者退休的,原系领导成员的公务员在离职三年内,其他公务员在离职两年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。

  1. 党政机关领导干部

党政机关领导干部对外投资及兼职的限制性规定见于国务院、中纪委、中组部、财政部等部门在不同时期发布的规范性文件,包括:(1)中共中央、国务院分别于1984年、1986年发布的《关于严禁党政机关和党政干部经商、办企业的决定》,以及《关于进一步制止党政机关和党政干部经商、办企业的规定》;(2)2010年中纪委发布的《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》、财政部发布的《关于规范财政部工作人员在企业兼职行为的暂行办法》;(3)2013年中组部印发的《关于进一步规范党政领导干部在企业兼职(任职)问题的意见》。

根据前述规定,总体而言:党员干部不得对外投资、经商或在企业、社会团体等兼职;不得在离职或者退休后三年内接受原任职务管辖的地区和业务范围内的企业和机构的聘任,或者个人从事与原任职务管辖业务相关的营利性活动;对辞去公职或者退离休的党政领导干部到企业兼职(任职)必须从严掌握、从严把关,确因工作需要到企业兼职(任职)的,应当按照干部管理权限严格审批,经批准到企业任职的党政领导干部,应当及时将行政、工资等关系转入企业,不再保留公务员身份,不再保留党政机关的各种待遇。

  1. 处级以上领导干部配偶、子女

根据中纪委2000年发布的《关于“不准在领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动”的解释》规定,省部、地厅级领导干部的配偶、子女,不准在该领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商、办企业活动。

  1. 现役军人

根据2010年《中国人民解放军内务条令》第127条规定,军人不得经商,不得从事本职以外的其他职业、有偿中介活动。

(二)国有企事业单位序列

  1. 国有企业职工

根据2008年国资委发布《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》有关规定,“……鼓励辅业企业的职工持有改制企业股权,但国有企业主业企业的职工不得持有辅业企业股权。……职工持股不得处于控股地位”;“严格控制职工持股企业范围。职工入股原则限于持有本企业股权。国有企业集团公司及其各级子企业改制,经国资监管机构或集团公司批准,职工可投资参与本企业改制,确有必要的,也可持有上一级改制企业股权,但 不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业股权。科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权 的,须经同级国资监管机构批准,且不得作为该子企业 的国有股东代表。国有企业中已投资上述不得投资的企业的中层以上管理人员,自意见印发后1年内转让所持股份,或者辞去所任职务。国有企业中已投资上述不得投资的企业的中层以上管理人员,自意见印发后1年内转让所持股份,或者辞去所任职务。”

2009年,国资委在《关于实施<关于规范国有企业职工持股、投资的意见>有关问题的通知》中进一步明确了企业中层以上管理人员即指国有企业董事会、监事会成员、高管人员、党委领导班子成员以及企业职能部门正副职人员等。企业返聘的原中层以上管理人员、或退休后返聘担任中层以上管理职务的人员亦在规范范围之内。

  1. 国有企业领导人及其配偶、子女

根据2009年中办、国办印发《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》,“国有企业领导人员不得有利用职权谋取私利以及损害本企业利益的下列行为:(1)个人从事营利性经营活动和有偿中介活动,或者在本企业的同类经营企业、关联企业和与本企业有业务关系的企业投资入股;(2)未经批准兼任本企业所出资企业或者其他企业、事业单位、社会团体、中介机构的领导职务,或者经批准兼职的,擅自领取薪酬及其他收入”;“国有企业领导人员不得有下列行为:(1)本人的配偶、子女及其他特定关系人,在本企业的关联企业、与本企业有业务关系的企业投资入股;(2)离职或者退休后三年内,在与原任职企业有业务关系的私营企业、外资企业和中介机构担任职务、投资入股,或者在上述企业或者机构从事、代理与原任职企业经营业务相关的经营活动”。

  1. 高校教师

根据教育部2005年发布的《关于积极发展、规范管理高校科技产业的指导意见》,高校科研人员和教职工经过学校同意可以到产业化企业任职,且保留事业单位编制。

但对高校党员领导干部对外投资兼职,则有严格限 制。根据2008年中纪委、教育部《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》、2010年教育部《直属高校党员领导干部廉洁自律“十不准”》、2011年教育部《关于进一步加强直属高校党员领导干部兼职管理的通知》,学校党政领导班子成员除因工作需要、经批准在学校设立的高校资产管理公司兼职外,一律不得在校内外其他经济实体中兼职;除作为技术完成人,不得通过奖励性渠道持有高校企业的股份;直属高校党员领导干部不准在校内外经济实体中兼职或兼职取酬,不准以本人或者借他人名义经商、办企业。

  1. 银行从业人员

根据银监会2011年发布的《银行业金融机构从业人员职业操守指引》,银行从业人员未经批准不得在其他经济组织兼职。

天达共和律师事务所 胡华 晓合伙人 郭达 律师